Het Europese Hof van Justitie heeft bepaald dat de btw op kosten voor een mislukte overname aftrekbaar is. Dit naar aanleiding van de zaak Ryanair (C-249/17), die kosten had gemaakt voor de overnamepoging van concurrent Aer Lingus. De High Court of Ireland besliste eerder dat de btw op deze kosten niet mag worden afgetrokken, omdat de overname uiteindelijk is mislukt.
Het HvJ besliste dat Ryanair met het oog op de verkrijging van aandelen in Aer Lingus, de btw op begeleidingsdiensten volledig en onmiddellijk in aftrek mocht brengen. Volgens het HvJ houden de gemaakte overnamekosten namelijk verband met het voornemen van Ryanair om btw-belaste managementdiensten aan Aer Lingus te gaan verrichten. Volgens fiscalisten van onder meer BDO en Meijburg & Co is de uitkomst van dit arrest van belang voor alle ondernemingen die zich bezighouden met overnames. Volgens het Hof van Justitie is Ryanair door haar voorbereidende handelingen voor het verwerven van Aer Lingus aan te merken als btw-ondernemer. Zij kan daarom de btw op de gemaakte kosten in aftrek brengen. Dit recht op aftrek verdwijnt niet als de activiteiten niet doorgaan.
Algemene kosten
Volgens het Hof moeten de gemaakte kosten worden toegerekend aan de niet tot stand gekomen managementactiviteiten en vormen zij algemene kosten. Daarmee komt Ryanair vanwege het voornemen een volledig en onmiddellijk recht op btw-aftrek van de begeleidingskosten toe. Dat de overname uiteindelijk niet slaagde en de managementdiensten evenmin van de grond kwamen, vormt geen beletsel voor het aanvaarden van een volledig en onmiddellijk btw-aftrekrecht.
Nederlandse praktijk
De beslissing van het HvJ stemt overeen met de huidige Nederlandse praktijk. Ook in Nederland kan de btw op begeleidingsdiensten in de regel in aftrek worden gebracht als een overname mislukt, mits er een objectief voornemen bestaat om met btw belaste prestaties te verrichten jegens die vennootschap. Volgens BDO is de uitkomst van de zaak Ryainair ‘positief voor belastingplichtigen’. Met dit als advies erbij: ‘De btw-positie van holdingmaatschappijen is een lastige. Het is belangrijk om van te voren na te gaan wat de btw-positie van een holding zal zijn. Mogelijk kan met kleine aanpassingen de btw-positie worden verbeterd.’ En Meijburg & Co schrijft: ‘De beslissing van het HvJ in Ryanair laat opnieuw zien hoe belangrijk het is in
een vroeg stadium van de overname objectief te onderbouwen dat u van plan bent om aan de beoogde deelneming met btw belaste handelingen te gaan verrichten. Zo kunt u de aftrek van btw zo veel mogelijk veiligstellen, ook als de overname mislukt.’
