Drie dga’s zijn verplicht verzekerd op grond van de werknemersverzekeringen omdat hun managementovereenkomsten voorwaarden bevatten die, in onderling verband bezien, meer wijzen op een arbeidsovereenkomst, oordeelt de Rechtbank Gelderland.
De dga’s waren met hun eigen houdstervennootschappen elk voor 26% aandeelhouder en statutair bestuurder van een bv. De bv ging als opdrachtgever managementovereenkomsten voor onbepaalde tijd aan met de drie houdstervennootschappen van de dga’s, die als vertegenwoordigers daarvan opdrachtnemer waren. Bij de Rechtbank Gelderland was in geding of de drie al dan niet verplicht verzekerd zijn op grond van de werknemersverzekeringen, meer specifiek of de arbeidsverhoudingen zijn aan te merken als een privaatrechtelijke dienstbetrekking.
Bij de beoordeling of sprake is van een arbeidsovereenkomst moeten alle omstandigheden van het geval, in onderling verband bezien, in aanmerking worden genomen, spreekt de rechter uit. Naar het oordeel van de rechtbank is in deze gevallen sprake van dienstbetrekkingen. Dat blijkt in de eerste plaats uit de gesloten managementovereenkomsten, waarin onder meer is geregeld:
– dat de houdstervennootschappen niet zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van de bv, waaraan voorwaarden kunnen worden verbonden, de werkzaamheden door een ander dan de drie mag laten uitvoeren
– er is een maandvergoeding afgesproken van € 11.666 exclusief omzetbelasting, waarbij is bepaald dat daarbij wordt uitgegaan van 40 uur per week
– als door ziekte de werkzaamheden niet kunnen worden uitgevoerd, wordt de vergoeding gedurende 12 maanden doorbetaald
– de overeenkomst komt per direct te vervallen zodra de houdstermaatschappij geen aandeelhouder meer is van de bv of bij overlijden van de drie dga’s
– non-concurrentiebeding van twee jaar voor relaties van de bv die 80% van de omzet leveren indien de werkzaamheden door de drie worden beëindigd
– de bv sluit een beroepsaansprakelijkheidsverzekering af
Voorwaarden wijzen op arbeidsovereenkomst
Naar het oordeel van de rechtbank wijzen deze voorwaarden, in onderling verband, op een arbeidsovereenkomst. Uit het feit dat de werkzaamheden niet zonder schriftelijke toestemming door een ander kunnen worden uitgevoerd en dat de overeenkomst zonder opzegging wordt beëindigd bij overlijden van de drie maakt duidelijk dat de bv in wezen alleen met hen een overeenkomst wilde aangaan. Dat geldt ook voor de automatische beëindiging bij het verlies van het aandeelhouderschap. Verder is de maandvergoeding gekoppeld aan een voltijds dienstverband van 40 uur in de week. Dat de vergoeding hoger of lager wordt gefactureerd is niet gebleken. Dat bij ziekte en dus het niet uitvoeren van de werkzaamheden toch 12 maanden wordt doorbetaald acht de rechtbank ook kenmerkend voor een arbeidsovereenkomst en niet voor een overeenkomst van opdracht. Hetzelfde geldt voor het afsluiten van een beroepsaansprakelijkheidsverzekering door de bv. Tot slot is ook het non-concurrentiebeding dermate streng dat het meer past bij een arbeidsovereenkomst.
Statuten
De rechtbank wijst ook nog op de statuten van de bv. In artikel 17 daarvan is geregeld voor welke besluiten het bestuur de voorafgaande schriftelijke goedkeuring van de ava nodig heeft, waarbij de ava met minimaal 70% dient te stemmen. Dat betreft een zodanig groot aantal onderwerpen dat daardoor het bestuur in wezen bijna volledig door de ava wordt aangestuurd, waarbij bovendien geldt dat geen van de verschillende aandeelhouders een doorslaggevende stem heeft.
Arbeidsverhouding
De conclusie moet daarom zijn dat de overeenkomsten van opdracht weliswaar op naam van de houdstervennootschappen staan, maar dat zij naar inhoud en strekking zien op een arbeidsverhouding tussen de bv en de drie dga’s, oordeelt de rechtbank. De bv heeft ook niet aannemelijk gemaakt dat in de houdstermaatschappijen nog iets anders werd gedaan of dat arbeidsovereenkomsten zijn gesloten tussen de houdstermaatschappijen en de drie. Naar het oordeel van de rechtbank heeft de inspecteur zich daarom terecht op het standpunt kunnen stellen dat sprake is van dienstbetrekkingen.
